有效利用反壟斷法應對兩拓合并
2008-9-9 11:54:00 來源：現代物流報 編輯：56885 關注度：摘要：... ...
□ 國務院發展研究中心企業所副研究員 王懷宇 國務院發展研究中心企業所研究員、所長 陳小洪
必和必拓對力拓的收購將會對全球鐵礦石市場產生重大影響，對中國市場的影響尤其巨大。必和必拓、力拓兩家公司控制了全球高達36%的鐵礦石。這兩家公司與巴西淡水河谷公司，合計控制了國際鐵礦石貿易約75%的份額。中國采購量約占國際鐵礦石貿易的一半，僅必和必拓一家就約占中國約40%的鐵礦石銷售額。如果收購成功，合并后公司將會在鐵礦石貿易上形成壟斷局面，并將控制中國超過半數的進口鐵礦石。
鑒于兩拓合并可能帶來行業壟斷，多個相關國家已提起針對兩拓合并的反壟斷審查。為完成收購，必和必拓需要通過100多個國家和地區的反壟斷審查機構審核。美國由于較少鐵礦石進口，其反壟斷機構已批準“兩拓合并”的提案。歐盟于7月份宣布延長審查，并表示對該交易中所涉及的鐵礦、煤、鈾、鋁和礦砂特別關注，因為擬議中的兼并將會導致這些公司的客戶面臨更高的價格同時選擇的空間減少。澳大利亞競爭與消費者委員會表示鐵礦石是兩拓合并的主要顧慮，已推遲裁決時間，主要圍繞對鐵礦石貿易、尤其是對澳大利亞鋼鐵生產商帶來的影響等9個議題進行審查，將于10月1日左右作出裁決。
我國中鋁通過收購力拓上市股份已經積極介入兩拓事件，但對改善我國鋼鐵產業鐵礦石原料受制于人的狀況作用十分有限。年初，中鋁聯合美鋁收購力拓9%的股份，并于近期獲澳政府批準可以有條件增持力拓股份。獲準的增持不可超過15%且沒有董事會席位。因此，目前中國鋁業(601600,股吧)的收購及增持對兩拓合并的進程沒有實質影響，也不會改善我國鐵礦石市場的狀況。
我國應當利用反壟斷域外審查制度最大限度保障我國利益。境外進行的并購活動對本國市場可能或已經產生直接或間接的不利后果時，本國可以根據境內的反壟斷法對該并購實施管轄與審查。這種反壟斷法域外適用在各國的普遍采納反映各國政府都認為在經濟日益全球化條件下，有必要對跨國公司濫用市場優勢限制競爭行為給以限制。某種意義上也是國家保護處于相對弱勢地位的本國產業的一種手段。我國反壟斷法第二條規定，“中華人民共和國境外的壟斷行為，對境內市場競爭產生排除、限制影響的適用本法。”兩拓合并案已屬于本條規定的域外適用范圍。我國反壟斷法域外適用的實際實施可以促進更合理的國際經濟秩序的建立，為我國企業境內外的經濟活動創造更公平的法律制度環境。
有效利用反壟斷域外審查制度要注意幾個關鍵問題。第一，國家應當明確宣示對兩拓合并的反壟斷審查管轄權。這種態度表示可以向國內外各方表明政府對有關市場進行合理保護的堅定信心。第二，要用綜合手段保證我國的審查結果得到有效遵守和履行。反壟斷的域外審查在保證效力的手段方面不同于法律的境內實施。域外適用的法律效力不能通過本國的司法和執法機構到境外去進行強制執行，更多的依賴國家在全球政治經濟中的地位和實力。審查結果的效力通過相關國家間的互相合作 （通過國際條約或多邊雙邊條約約定或就特定事項的談判等）或者被域外適用對象的配合來實現。因而，在保證域外審查結果的效力時，要運用國家的綜合實力和地位以及主權力量進行全方位的配合，可以不局限在所涉案件范圍內。
以兩拓案為例，為避免有關公司不遵守我國域外審查結果，國家可以從下列角度進行防范措施的準備：
一是可以根據反壟斷法域外適用的有關國際慣例考慮對相關公司在我國境內的經濟活動進行制裁。比如，限制有關公司在我國境內的投資；對其在我國境內的其他礦石品種的交易設置障礙等。
二是考慮和有關公司的母國政府進行談判，要求母國政府敦促該公司遵守我國審查結果，或者根據我國企業在鐵礦石原料的受制程度，要求該國政府向我國企業更大幅度地開放對其境內的鐵礦石開采或投資的范圍。否則，我國可考慮在其他領域采取報復性措施。
三是考慮和其他有共同利益訴求的國家或區域聯合對涉案公司進行規制。目前，歐盟、日本、韓國和南非等國對兩拓合并對其本國市場的影響均表示擔憂。歐盟在進行涉及兩拓合并的調查時將中國有關企業也納入聽證環節。我國在進行有關調查時同樣可以考慮將非本國區域的有關方納入范圍。這種調查為有共同利益訴求的國家或區域間的聯合構成了基礎。
因此，在當前情形下，我們認為，國家有必要像歐盟及澳大利亞等國那樣，明確表示對兩拓合并案的管轄權以及對該案的高度關切，同時認真做好進行反壟斷審查的經濟分析調查和法律準備。
